某地2002年发生一起票据诈骗案。犯罪嫌疑人李某为实施诈骗犯罪，采用虚假出资的手段，骗取工商部门的注册登记后，谎称购买铝锭若干吨，与被害人约定货到付款。货到后，李某连夜将铝锭运走。其支付对方的转帐支票经银行核查系空头支票。
讨论中对该案件构成票据诈骗一罪都不存疑义。但在构成一罪的犯罪形态上，存在两种意见：第一种意见认为：李某为实施诈骗犯罪，其犯罪的方法又触犯了虚报注册资本罪的条款，属于牵连犯，应以其中的重罪票据诈骗罪对其定罪量刑。第二种意见认为：李某为诈骗犯罪的便利而虚报注册资本成立假公司，系票据诈骗的预备行为，为票据诈骗的实行行为所吸收。其行为属于吸收犯。
笔者同意第二种意见。理由是：
李某虚报注册资本的行为是诈骗犯罪的预备行为，而不是诈骗犯罪的方法行为。因此，构成吸收犯而不是牵连犯。
所谓牵连犯，是指以实施某一犯罪为目的，其方法或结果行为又同时触犯了其他罪名的犯罪形态。牵连犯可以分为本罪与他罪两个部分。本罪是指行为人基于其犯罪目的而实施的具体犯罪，他罪，是指行为人的方法行为或结果行为所构成的犯罪。在李某一案中，是否存在虚报注册资本的行为是票据诈骗的方法行为呢？答案是否定的。我们知道，所谓方法是指实施犯罪的行为手段，严格地说，一个犯罪行为如果停留在预备阶段，没有进入着手实施阶段，就谈不上犯罪的方法。比如抢劫犯罪，持刀威胁、或殴打、或下迷药，均是实施犯罪过程中的方法行为。而犯罪嫌疑人携带刀具的行为，或隐藏在阴暗之处等候攻击的行为，或购买迷药的行为，这些都不是抢劫的实施行为，都不属于犯罪的方法。本案中，李某虚报注册资本的行为和着手诈骗犯罪尚不能等同起来。也就是说，李某虚报注册资本，是为了诈骗犯罪，但他还没有着手实施诈骗。什么时候可以算实施了犯罪？从其和被害人发生联系的那时起。因此，李某的行为不属于诈骗犯罪的方法行为。
李某虚报注册资本的行为属于其票据诈骗犯罪的预备行为。所谓犯罪预备，是指为实施犯罪准备工具，制造条件的行为。它的特征是：已经基于实现危害社会的犯罪目的，而进行了一系列的客观行为，但还没有着手实施具体犯罪，刑法所保护的具体权益还没有受到直接的、实际的危害，犯罪对象还没有被触及。本案中，李某出于票据诈骗犯罪的主观故意，为了其犯罪行为得以有效进行，在未接触被害人之前，采取虚报注册资本的手段，骗取公司注册登记，以此作为其未来实施诈骗犯罪的工具，是为为实施犯罪准备工具，制造条件。属犯罪的预备行为。

　我们认为：李某虚报注册资本的行为属于吸收犯，系预备行为为实行行为吸收，虚报注册资本的行为被票据诈骗犯罪行为所吸收。
所谓吸收犯是指数个犯罪行为因一个被另一个所吸收，因而失去独立意义，仅按吸收之罪处理的犯罪形态。它的特征是：数行为间具有复数性，数行为间具有吸收关系。它的吸收规则是：高度行为吸收低度行为，具体有：重行为吸收轻行为；主行为吸收从行为；实行行为吸收预备行为等。依照刑法关于吸收犯的理论，预备行为触犯其他罪名的，不单独构成犯罪。以实行行为处断。（作者单位：镇江市经济开发区人民检察院）
中国法院网
邹成志