【案情】
黄某到县城某小炒店就餐，同桌的有覃某、梁某。覃某就餐完离开时，黄某发现旁边椅子上有一台苹果手机及一个钱包，就认为是覃某忘了拿走。顿时萌生将手机及钱包拒为已有的想法，不待就餐完毕就将手机及钱包装入手提袋中匆匆离开，同桌梁某埋头吃饭并未能察觉。待梁某就餐完后发现放置在旁边椅子上的手机及钱包不翼而飞，在店内寻找无果随即报案。公安人员调查发现黄某有重大嫌疑，此时黄某才知道其认为是覃某遗忘的手机和钱包实为梁某所有，但拒不承认。
【分歧】
本案被告人黄某的行为构成盗窃罪还是侵占罪？
第一种意见认为黄某构成盗窃罪，应当以盗窃罪追究被告人黄某的刑事责任。
第二种意见认为黄某构成侵占罪，应当由受害人覃某依法提起自诉追究被告人黄某的刑事责任。
【评析】
笔者同意第二种意见，分析如下：
盗窃罪，是指以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，数额较大，或者多次盗窃公私财物的行为。侵占罪则是以非法占有为目的，将代为保管的他人财物，或者合法持有的他人遗忘物、埋藏物非法据为己有，数额较大，拒不退还的行为。虽然盗窃罪和侵占罪同属侵财型犯罪，行为人主观上都具有非法占有的目的，采取的犯罪手段均可用秘密的方式，侵害的对象是本人无所有权的公私财物