我国刑法条文只对盗窃罪的量刑标准作了规定，但并未从立法上明确什么叫盗窃。即，刑法二百六十四条规定，“盗窃公私财物，数额较大或者多次盗窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制……”。《最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》第一条规定，“根据刑法第二百六十四条的规定，以非法占有为目的，秘密窃取公私财物数额较大或者多次盗窃公私财物的行为，构成盗窃罪。”这也正如传统刑法理论上所阐述的：盗窃罪是指以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，数额较大，或者多次盗窃公私财物的行为。
根据该理论，盗窃罪的核心其实就落实在两个点上：一是“秘密窃取”， 二是“非法占有目的”。因“秘密窃取”引起的争议似乎尘埃落定，因“占有”含义引发的混乱仍在云雾之中。这也正是本文要讨论的问题。
一、传统理论及困惑
（一）盗窃罪与抢夺罪之界分及“秘密窃取”论之疑
传统刑法理论认为，盗窃罪的本质即为秘密窃取。有学者认为，必须在立法上和理论上强调“行为具有秘密性”是盗窃行为的本质特征，同时指出盗窃与抢夺的本质区别即在于盗窃手段具有“行为秘密性”的本质特征。
该理论遇到了这样的麻烦。比如在公共场所，行为人“秘密窃取”了被害人随身携带的财物，被害人并不知情。但是除了被害人之外的人则是眼睁睁看着行为人窃取财物，此种情形下，很显然行为人的行为是为盗窃行为，但是他并不是秘密地窃取，而是在众目睽睽下窃取。我们没有任何理由说行为人的此种行为不是盗窃。
事实上，公开盗窃的事实大量存在。例如在公共汽车、集贸市场，明知有他人（包括被害人），看见了自己的一举一动而“公然”实施扒窃的，从来都作为盗窃罪处理，而不是定抢夺罪；假装走路不稳，故意冲撞他人，趁机取得他人财物的，以及被害人胆小，眼睁睁看着他人行窃不敢声张的，窃取行为都很难说是秘密进行的，但不失其为窃取。
于是，学者们开始不遗余力地对‘秘密’的含义进行扩张的解释。如“秘密窃取”是指行为人采取自认为不被财物的所有人，保管人或经手人发觉的方法，暗中将财物取走的行为，具体特征如下：（1）秘密窃取是指在取得财物的过程中没有被发现，是暗中进行的。如果正在取财的过程中被他人发现阻止，而仍强行拿走的，则不是秘密窃取。构成犯罪，应以抢夺罪或抢劫罪论处。(2）秘密窃取是针对财物所有人、保管人，经手人而言的。在窃取财物的过程中，只要财物的所有人、保管人、经手人没有发觉，即使被其他人发现的，也应为盗窃罪的秘密窃取。(3）秘密窃取是指行为人自认为没有被财物所有人、保管人、经手人发觉。如果取财过程中，事实已为被害人发觉，但被害人由于种种原因未加阻止，行为人对此也不知被发觉而把财物取走的，仍为秘密窃取。如果行为人已明知被发觉，即使被害人未阻止而仍取走的，行为带有公然性，这时就不再是秘密窃取。构成犯罪的，应以据其行为的性质以抢夺罪或抢劫罪论处。
但下面的例子 ，对于行为人的行为是盗窃还是抢夺，学者们的看法仍有重大分歧。
某甲在走路时摔了一跤，将腿摔伤无法走路，其携带的背包也摔了出去，其无法够到。此时某乙由此路过，见甲受伤不能起立，且四周无人，就当着某甲的面，将其背包拿走。
张明楷先生的观点：是盗窃。因其违反财物占有人的意志，使用和平的手段，将他人的财物转移为自己占有。理由如下：
1、盗窃虽然通常是具有秘密性，但是如果将盗窃限定为秘密窃取，则必然存在处罚上的空隙，造成不公正现象；国外刑法理论与司法实践均不要求秘密窃取，事实上完全存在公开窃取的情况。
2、盗窃行为是非法排除他人对财物的支配，建立新的支配关系的过程，倘若只是单纯的排除他人对所有物的支配，如将他人喂养的鱼放走，便不是盗窃行为。盗窃的手段和方法没有限制，即使用了欺骗的方法，但如果该欺骗行为没有使对方基于认识错误处分财产的，仍然成立盗窃罪。再如，行为人伪装成顾客，到商店试穿西装，然后逃走的，也成立盗窃罪。
付英先生的观点：是抢夺。理由如下：
1、《最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用等若干问题的解释》第一条第一款对盗窃罪下了定义：“根据《刑法》第264条规定，以非法占有为目的，秘密窃取公私财物数额较大或多次盗窃公私财物的行为，构成盗窃罪。”在目前公开出版发行的有关法律图书中，对盗窃罪的定义都与上述司法解释的规定是一致的。结合本例信息，可以推导出：
（1） 甲某实施非法占有财物的行为时，被害人乙某肯定当场发觉，而不属于“财物的所有人、保管人或经手人没有发觉”，或者是“行为人自认为没有被财物所有人、保管人、经手人发觉”。
（2） 甲某无力抗拒，不是被暴力制服不能抗拒，也不是受胁迫不敢抗拒。乙明知被甲发觉，甲某无力阻止而乙某仍取走财物的行为带有公然性。
因此，甲某非法占有财物的行为不属于“秘密窃取”，不符合司法解释对盗窃的定义，故不成立盗窃罪。
2、他不赞同“如果是公然但是和平取得财物的情况，应该认定为盗窃罪而不是抢夺罪”的这种观点。主要原因在于：行为人能够“公然但是和平取得他人财物”通常只能发生在受害人碰到诸如暴力制服，胁迫不敢抗拒的，或如本题中“受伤不能起立，且四周无人”这样的遭遇时（除非受害人是无民事行为能力人，精神病人或特别特殊的人），而这样的遭遇里坚持说行为人的行为只是盗窃，与法律相悖。
（二）盗窃罪与侵占罪之界分及“占有”含义之枉
侵占罪指的是行为人将公私财物据为己有，拒不退还、拒不交出的行为。
侵占罪显然是以平和的手段将财物占为己有。如前所述，“秘密性”已排除在盗窃罪的特征之外，“和平性”也同时成为盗窃罪的特征。那么，盗窃罪和侵占罪的分界点又在哪里呢？且看当今理论界关于区分盗窃罪和侵占罪的主流观点。
他们认为，侵占罪与盗窃罪的根本区别在于，侵占罪是不转移占有的犯罪，即行为人只是基于不法所有的意图将原已占有的他人财物不法取得的行为；而盗窃罪是转移占有的犯罪。并认为，行为人不可能盗窃自己事实上占有的财物，对自己事实上已经占有的财物只能成立侵占罪。 换言之，易“自己占有”为“不法所有”是侵占罪的本质特征；将“他人占有”改变为“自己占有”则是盗窃罪的本质特征。所以，理解侵占罪中的财产“自己占有”和盗窃罪中的财产“他人占有”的含义，乃是问题的关键。 在此，我们不妨概括该区分标准为“占有标准”。
正如对待秘密的含义那样，关于占有的含义，学者们同样是在不厌其烦地进行解释和扩张。
他们认为，从客观上说，占有是指事实上的支配，不仅包括物理支配范围内的支配，而且包括社会观念上可以推知财物的支配人的状态。其表现为：（1）只要是在他人的事实支配领域内的财物，即使他人没有现实地握有或监视，也属于他人占有。例如，他人住宅内、车内的财物，即使他人完全忘记其存在，也属于他人占有的财物。（2）虽然处于他人支配领域之外，但存在可以推知由他人事实上支配的状态时，也属于他人占有的财物。例如，他人门前停放的自行车，即使没有上锁，也应认为由他人占有。再如，挂在他人门上、窗户上的任何财物，都由他人占有。以非法占有目的取得这些财物的，应认定为盗窃罪，而非侵占罪。（3）主人饲养的、具有回到原处能力或习性的宠物，不管宠物处于何处，都应认定为饲主占有。行为人非法取得该宠物的，成立盗窃罪。（4）即使原占有者丧失了占有，但当该财物转移为建筑物的管理者或者第三者占有时，也应认定为他人占有的财物。例如，乘客遗忘在出租车内的财物，属于出租车司机占有，虽然相对于乘客而言属于遗忘物，但相对于出租车司机而言，则是其占有的财物。所以，第三者从出租车内取走该财物的行为，应认定为盗窃罪。从主观上说，占有只要求他人对其事实上支配的财物具有概括的、抽象的支配意识，既包括明确的支配意识，也包括潜在的支配意识。占有意思对事实的支配的认定起补充作用。例如，处于不特定人通行的道路上的钱包，一般来说属于脱离他人占有的财物。但如果他人不慎从阳台上将钱包掉在该道路上后，一直看守着该钱包时，该钱包仍然由他人占有。行为人拿走该钱包的，属于盗窃。
尽管有了上述标准，但对财物占有的判断，仍存在以下疑难问题：
第一，当数人共同管理某种财物，而且存在上下主从关系时，下位者是否也占有该财物？例如，私营商店的店主与店员共同管理商店的财物，店员是否占有商店的财物？如持肯定回答，则店员取走该财物的行为不可能构成盗窃罪，只能成立侵占罪（或职务侵占罪）；如持否定回答，则店员取走该财物的行为可能成立盗窃罪。
第二，行为人受他人委托占有某种封缄的包装物时，是否同时占有封缄物的内容（财物）？如B将手提箱（箱内有贵重金属）上锁后委托A保管时，A是否占有其中的贵重金属？
对此有不同解答：1、区别说认为，手提箱整体由A占有，但其中的贵重金属由B占有。A不法所有手提箱整体的，成立侵占罪；取出手提箱中的（部分甚至是少许）贵重金属的，成立盗窃罪。但区分说制造了一个悖论，即不法取得贵重金属的成立较重的盗窃罪，而不法所有手提箱整体的反而成立较轻的侵占罪。2、修正区别说认为，手提箱整体由A占有，但其中的贵重金属由A与B共同占有。因此，A不法所有手提箱整体的，成立侵占罪；不法取得其中的贵重金属的，成立盗窃罪与侵占罪的竞合，按盗窃罪论处。3、非区别说认为，手提箱整体与其中的贵重金属没有区别，性质相同。其中有人认为均由A占有；有人认为均由B占有。
第三，关于死者的占有性质。死者的占有主要有三种情况：（1）行为人以不法所有他人财物的意思杀害他人后，当场取得他人财物；（2）行为人出于其他目的杀害他人后，产生不法所有他人财物的意思，取得死者的财物；（3）无关的第三者从死者身上取得财物。对于第（1）种情况，应认定为抢劫罪。争论较大的是后两种情况。
如果将侵占罪中的“遗忘物”作字面意义的解释，又采取死者占有否定说，对上述两种行为就难以认定为犯罪。这很难让人接受。如果将遗忘物作实质意义的解释，从而将上述两种行为认定为侵占罪。但能否将死者身上或身边的财物解释为遗忘物，还值得研究。再就是肯定死者的占有，对上述行为认定为盗窃罪。但是既然财物的占有者已经死亡，他就不可能在客观上继续支配财物，也不可能有支配财物的意思。所以，肯定死者的占有也存在疑问。
上述问题已经充分暴露了“占有”含义的混乱。所谓“易‘自己占有’为‘不法所有’是侵占罪的本质特征；将‘他人占有’改变为‘自己占有’则是盗窃罪的本质特征” ，试问，“他人占有”和“自己占有”这两个短语，占有的内涵和外延一致吗？
不难看出，上述关于占有的“客观”、“主观”层次的描述，均是针对“他人占有”之占有的，而对“自己占有”之占有还同样适用吗？答案肯定都是否定的。“自己占有”中的占有其外延要窄得多，它是标准的民法上的占有的概念，仅为一种事实上的、物理上的占有。
但即使将“他人占有”之占有改为诸如“所有”或“具有占有权能”之类的词汇，仍然不能解决问题。
因此，当前侵占罪与盗窃罪的界分标准已经步入歧途。
二、本文观点及应用
（一）盗窃罪的本质
1、盗窃的犯罪对象
《晋书•刑法志说》云：“取非其物谓之盗” 。可谓言简意赅，一语中的。“非其物”，就是不是自己的物。一物有用，是不是自己的、自己对该物有没有管领权、可不可以主张权利，每个人都很清楚，小偷偷东西的时候也十分明了。如果认为是自己的，谁也没有必要动用偷的心思。在这里可以发现，我们既不需探讨什么所有权的取得、本权等理论，也不用分析什么主观、客观，上位、下位，箱里、箱外，死人、活人等因素。这样，我们采用以行为人为中心、而不是以被害人为中心的思维方法来分析问题，就能既抓住问题的关键，又能让问题变得十分简单。
2、盗窃罪的犯罪行为
行为人违背他人意志，恶意转移物的物理位置，隐匿物的去向，并通过隐匿行为方式或利用陌生人的身份为掩护，试图逃避追究的行为。
3、盗窃罪的非暴力性
即采取和平的手段，无论公取还是窃取。《唐律•贼盗》规定：“诸盗，公取、窃取皆为盗” 。其疏议解释说：“公取，谓行盗之人公然而取；窃取，谓方便私窃其财，皆名为盗” 。
“秘密性”不是盗窃的本质特征。正如张明楷先生所指出的那样，“窃取行为的秘密性既不是主观故意的内容也不是客观行为的特征，换言之，它不是盗窃罪的本质特征。因此，与其不断地解释、扩张‘秘密’的含义，不如面对现实承认秘密性无须为窃取行为所具备，否则只是枉然。”
“秘密性”常与盗窃联系在一起，在于行为人既不想使用暴力，还想要逃避追究，故使得秘密性成为最常用、最有效的手段。
4、盗窃罪的犯罪目的
实现自己对物的管领。
本文认为，目前盗窃概念中所谓“以非法占有为目的”这一表述值得质疑
根据该理论，盗窃罪的核心其实就落实在两个点上：一是“秘密窃取”， 二是“非法占有目的”。因“秘密窃取”引起的争议似乎尘埃落定，因“占有”含义引发的混乱仍在云雾之中。这也正是本文要讨论的问题。
一、传统理论及困惑
（一）盗窃罪与抢夺罪之界分及“秘密窃取”论之疑
传统刑法理论认为，盗窃罪的本质即为秘密窃取。有学者认为，必须在立法上和理论上强调“行为具有秘密性”是盗窃行为的本质特征，同时指出盗窃与抢夺的本质区别即在于盗窃手段具有“行为秘密性”的本质特征。
该理论遇到了这样的麻烦。比如在公共场所，行为人“秘密窃取”了被害人随身携带的财物，被害人并不知情。但是除了被害人之外的人则是眼睁睁看着行为人窃取财物，此种情形下，很显然行为人的行为是为盗窃行为，但是他并不是秘密地窃取，而是在众目睽睽下窃取。我们没有任何理由说行为人的此种行为不是盗窃。
事实上，公开盗窃的事实大量存在。例如在公共汽车、集贸市场，明知有他人（包括被害人），看见了自己的一举一动而“公然”实施扒窃的，从来都作为盗窃罪处理，而不是定抢夺罪；假装走路不稳，故意冲撞他人，趁机取得他人财物的，以及被害人胆小，眼睁睁看着他人行窃不敢声张的，窃取行为都很难说是秘密进行的，但不失其为窃取。
于是，学者们开始不遗余力地对‘秘密’的含义进行扩张的解释。如“秘密窃取”是指行为人采取自认为不被财物的所有人，保管人或经手人发觉的方法，暗中将财物取走的行为，具体特征如下：（1）秘密窃取是指在取得财物的过程中没有被发现，是暗中进行的。如果正在取财的过程中被他人发现阻止，而仍强行拿走的，则不是秘密窃取。构成犯罪，应以抢夺罪或抢劫罪论处。(2）秘密窃取是针对财物所有人、保管人，经手人而言的。在窃取财物的过程中，只要财物的所有人、保管人、经手人没有发觉，即使被其他人发现的，也应为盗窃罪的秘密窃取。(3）秘密窃取是指行为人自认为没有被财物所有人、保管人、经手人发觉。如果取财过程中，事实已为被害人发觉，但被害人由于种种原因未加阻止，行为人对此也不知被发觉而把财物取走的，仍为秘密窃取。如果行为人已明知被发觉，即使被害人未阻止而仍取走的，行为带有公然性，这时就不再是秘密窃取。构成犯罪的，应以据其行为的性质以抢夺罪或抢劫罪论处。
但下面的例子 ，对于行为人的行为是盗窃还是抢夺，学者们的看法仍有重大分歧。
某甲在走路时摔了一跤，将腿摔伤无法走路，其携带的背包也摔了出去，其无法够到。此时某乙由此路过，见甲受伤不能起立，且四周无人，就当着某甲的面，将其背包拿走。
张明楷先生的观点：是盗窃。因其违反财物占有人的意志，使用和平的手段，将他人的财物转移为自己占有。理由如下：
1、盗窃虽然通常是具有秘密性，但是如果将盗窃限定为秘密窃取，则必然存在处罚上的空隙，造成不公正现象；国外刑法理论与司法实践均不要求秘密窃取，事实上完全存在公开窃取的情况。
2、盗窃行为是非法排除他人对财物的支配，建立新的支配关系的过程，倘若只是单纯的排除他人对所有物的支配，如将他人喂养的鱼放走，便不是盗窃行为。盗窃的手段和方法没有限制，即使用了欺骗的方法，但如果该欺骗行为没有使对方基于认识错误处分财产的，仍然成立盗窃罪。再如，行为人伪装成顾客，到商店试穿西装，然后逃走的，也成立盗窃罪。
付英先生的观点：是抢夺。理由如下：
1、《最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用等若干问题的解释》第一条第一款对盗窃罪下了定义：“根据《刑法》第264条规定，以非法占有为目的，秘密窃取公私财物数额较大或多次盗窃公私财物的行为，构成盗窃罪。”在目前公开出版发行的有关法律图书中，对盗窃罪的定义都与上述司法解释的规定是一致的。结合本例信息，可以推导出：
（1） 甲某实施非法占有财物的行为时，被害人乙某肯定当场发觉，而不属于“财物的所有人、保管人或经手人没有发觉”，或者是“行为人自认为没有被财物所有人、保管人、经手人发觉”。
（2） 甲某无力抗拒，不是被暴力制服不能抗拒，也不是受胁迫不敢抗拒。乙明知被甲发觉，甲某无力阻止而乙某仍取走财物的行为带有公然性。
因此，甲某非法占有财物的行为不属于“秘密窃取”，不符合司法解释对盗窃的定义，故不成立盗窃罪。
2、他不赞同“如果是公然但是和平取得财物的情况，应该认定为盗窃罪而不是抢夺罪”的这种观点。主要原因在于：行为人能够“公然但是和平取得他人财物”通常只能发生在受害人碰到诸如暴力制服，胁迫不敢抗拒的，或如本题中“受伤不能起立，且四周无人”这样的遭遇时（除非受害人是无民事行为能力人，精神病人或特别特殊的人），而这样的遭遇里坚持说行为人的行为只是盗窃，与法律相悖。
（二）盗窃罪与侵占罪之界分及“占有”含义之枉
侵占罪指的是行为人将公私财物据为己有，拒不退还、拒不交出的行为。
侵占罪显然是以平和的手段将财物占为己有。如前所述，“秘密性”已排除在盗窃罪的特征之外，“和平性”也同时成为盗窃罪的特征。那么，盗窃罪和侵占罪的分界点又在哪里呢？且看当今理论界关于区分盗窃罪和侵占罪的主流观点。
他们认为，侵占罪与盗窃罪的根本区别在于，侵占罪是不转移占有的犯罪，即行为人只是基于不法所有的意图将原已占有的他人财物不法取得的行为；而盗窃罪是转移占有的犯罪。并认为，行为人不可能盗窃自己事实上占有的财物，对自己事实上已经占有的财物只能成立侵占罪。 换言之，易“自己占有”为“不法所有”是侵占罪的本质特征；将“他人占有”改变为“自己占有”则是盗窃罪的本质特征。所以，理解侵占罪中的财产“自己占有”和盗窃罪中的财产“他人占有”的含义，乃是问题的关键。 在此，我们不妨概括该区分标准为“占有标准”。
正如对待秘密的含义那样，关于占有的含义，学者们同样是在不厌其烦地进行解释和扩张。
他们认为，从客观上说，占有是指事实上的支配，不仅包括物理支配范围内的支配，而且包括社会观念上可以推知财物的支配人的状态。其表现为：（1）只要是在他人的事实支配领域内的财物，即使他人没有现实地握有或监视，也属于他人占有。例如，他人住宅内、车内的财物，即使他人完全忘记其存在，也属于他人占有的财物。（2）虽然处于他人支配领域之外，但存在可以推知由他人事实上支配的状态时，也属于他人占有的财物。例如，他人门前停放的自行车，即使没有上锁，也应认为由他人占有。再如，挂在他人门上、窗户上的任何财物，都由他人占有。以非法占有目的取得这些财物的，应认定为盗窃罪，而非侵占罪。（3）主人饲养的、具有回到原处能力或习性的宠物，不管宠物处于何处，都应认定为饲主占有。行为人非法取得该宠物的，成立盗窃罪。（4）即使原占有者丧失了占有，但当该财物转移为建筑物的管理者或者第三者占有时，也应认定为他人占有的财物。例如，乘客遗忘在出租车内的财物，属于出租车司机占有，虽然相对于乘客而言属于遗忘物，但相对于出租车司机而言，则是其占有的财物。所以，第三者从出租车内取走该财物的行为，应认定为盗窃罪。从主观上说，占有只要求他人对其事实上支配的财物具有概括的、抽象的支配意识，既包括明确的支配意识，也包括潜在的支配意识。占有意思对事实的支配的认定起补充作用。例如，处于不特定人通行的道路上的钱包，一般来说属于脱离他人占有的财物。但如果他人不慎从阳台上将钱包掉在该道路上后，一直看守着该钱包时，该钱包仍然由他人占有。行为人拿走该钱包的，属于盗窃。
尽管有了上述标准，但对财物占有的判断，仍存在以下疑难问题：
第一，当数人共同管理某种财物，而且存在上下主从关系时，下位者是否也占有该财物？例如，私营商店的店主与店员共同管理商店的财物，店员是否占有商店的财物？如持肯定回答，则店员取走该财物的行为不可能构成盗窃罪，只能成立侵占罪（或职务侵占罪）；如持否定回答，则店员取走该财物的行为可能成立盗窃罪。
第二，行为人受他人委托占有某种封缄的包装物时，是否同时占有封缄物的内容（财物）？如B将手提箱（箱内有贵重金属）上锁后委托A保管时，A是否占有其中的贵重金属？
对此有不同解答：1、区别说认为，手提箱整体由A占有，但其中的贵重金属由B占有。A不法所有手提箱整体的，成立侵占罪；取出手提箱中的（部分甚至是少许）贵重金属的，成立盗窃罪。但区分说制造了一个悖论，即不法取得贵重金属的成立较重的盗窃罪，而不法所有手提箱整体的反而成立较轻的侵占罪。2、修正区别说认为，手提箱整体由A占有，但其中的贵重金属由A与B共同占有。因此，A不法所有手提箱整体的，成立侵占罪；不法取得其中的贵重金属的，成立盗窃罪与侵占罪的竞合，按盗窃罪论处。3、非区别说认为，手提箱整体与其中的贵重金属没有区别，性质相同。其中有人认为均由A占有；有人认为均由B占有。
第三，关于死者的占有性质。死者的占有主要有三种情况：（1）行为人以不法所有他人财物的意思杀害他人后，当场取得他人财物；（2）行为人出于其他目的杀害他人后，产生不法所有他人财物的意思，取得死者的财物；（3）无关的第三者从死者身上取得财物。对于第（1）种情况，应认定为抢劫罪。争论较大的是后两种情况。
如果将侵占罪中的“遗忘物”作字面意义的解释，又采取死者占有否定说，对上述两种行为就难以认定为犯罪。这很难让人接受。如果将遗忘物作实质意义的解释，从而将上述两种行为认定为侵占罪。但能否将死者身上或身边的财物解释为遗忘物，还值得研究。再就是肯定死者的占有，对上述行为认定为盗窃罪。但是既然财物的占有者已经死亡，他就不可能在客观上继续支配财物，也不可能有支配财物的意思。所以，肯定死者的占有也存在疑问。
上述问题已经充分暴露了“占有”含义的混乱。所谓“易‘自己占有’为‘不法所有’是侵占罪的本质特征；将‘他人占有’改变为‘自己占有’则是盗窃罪的本质特征” ，试问，“他人占有”和“自己占有”这两个短语，占有的内涵和外延一致吗？
不难看出，上述关于占有的“客观”、“主观”层次的描述，均是针对“他人占有”之占有的，而对“自己占有”之占有还同样适用吗？答案肯定都是否定的。“自己占有”中的占有其外延要窄得多，它是标准的民法上的占有的概念，仅为一种事实上的、物理上的占有。
但即使将“他人占有”之占有改为诸如“所有”或“具有占有权能”之类的词汇，仍然不能解决问题。
因此，当前侵占罪与盗窃罪的界分标准已经步入歧途。
二、本文观点及应用
（一）盗窃罪的本质
1、盗窃的犯罪对象
《晋书•刑法志说》云：“取非其物谓之盗” 。可谓言简意赅，一语中的。“非其物”，就是不是自己的物。一物有用，是不是自己的、自己对该物有没有管领权、可不可以主张权利，每个人都很清楚，小偷偷东西的时候也十分明了。如果认为是自己的，谁也没有必要动用偷的心思。在这里可以发现，我们既不需探讨什么所有权的取得、本权等理论，也不用分析什么主观、客观，上位、下位，箱里、箱外，死人、活人等因素。这样，我们采用以行为人为中心、而不是以被害人为中心的思维方法来分析问题，就能既抓住问题的关键，又能让问题变得十分简单。
2、盗窃罪的犯罪行为
行为人违背他人意志，恶意转移物的物理位置，隐匿物的去向，并通过隐匿行为方式或利用陌生人的身份为掩护，试图逃避追究的行为。
3、盗窃罪的非暴力性
即采取和平的手段，无论公取还是窃取。《唐律•贼盗》规定：“诸盗，公取、窃取皆为盗” 。其疏议解释说：“公取，谓行盗之人公然而取；窃取，谓方便私窃其财，皆名为盗” 。
“秘密性”不是盗窃的本质特征。正如张明楷先生所指出的那样，“窃取行为的秘密性既不是主观故意的内容也不是客观行为的特征，换言之，它不是盗窃罪的本质特征。因此，与其不断地解释、扩张‘秘密’的含义，不如面对现实承认秘密性无须为窃取行为所具备，否则只是枉然。”
“秘密性”常与盗窃联系在一起，在于行为人既不想使用暴力，还想要逃避追究，故使得秘密性成为最常用、最有效的手段。
4、盗窃罪的犯罪目的
实现自己对物的管领。
本文认为，目前盗窃概念中所谓“以非法占有为目的”这一表述值得质疑
